大爷朝小伙吐唾沫被打骨折！法院：正当防卫 网友为法官齐点赞

近日，广东广州。荔湾区人民法院开庭审理了一起打架斗殴案件。2019年12月，19岁大学生黄某骑着自行车前去兼职。一位同向骑行的60余岁男子唐某，扭身吐来一口唾沫 正好打在了黄某身上。倍感羞辱的黄某用自行车拦下唐某，要求他道歉。遭到拒绝后黄某便将手上的口水擦回唐某身上，两人继续争执并互吐口水。

2020年9月3日，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法适用正当防卫制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)，对于符合正当防卫成立条件的，坚决依法认定，切实矫正“谁能闹谁有理”“谁死伤谁有理”的错误倾向，坚决捍卫“法不能向不法让步”的法治精神。

正当防卫是法律赋予公民的权利，涉正当防卫案件往往广受关注。只有面对生命危险时才能正当防卫吗?防卫时造成侵害人死亡怎么办?面对一群不法侵害人是否只能对主要侵害人实施防卫?正当防卫“松绑”是否会被滥用?

一问：面对哪些侵害可以实施正当防卫

正当防卫的起因是存在不法侵害，什么是不法侵害?《指导意见》第五条对不法侵害作出详细规定：不法侵害既包括侵犯生命、健康权利的行为，也包括侵犯人身自由、公私财产等权利的行为;既包括犯罪行为，也包括违法行为;既包括针对本人的不法侵害，也包括危害国家、公共利益或者针对他人的不法侵害。对于非法限制他人人身自由、非法侵入他人住宅等不法侵害，可以实行防卫。

对于正在进行的拉拽方向盘、殴打司机等妨害安全驾驶、危害公共安全的违法犯罪行为,可以实行防卫。成年人对于未成年人正在实施的针对其他未成年人的不法侵害，应当劝阻、制止;劝阻、制止无效的，可以实行防卫。

二问：如何界定不法侵害“正在进行”

关于时间条件的判断，《指导意见》第六条强调，对于不法侵害是否已经开始或者结束，应当立足防卫人在防卫时所处情境，按照社会公众的一般认知，依法作出合乎情理的判断，不能苛求防卫人。

三问：防卫时造成侵害人死亡怎么办

此次《指导意见》对如何准确认定特殊防卫作了进一步细化规定。

《指导意见》指出，在实施不法侵害过程中存在杀人、抢劫、强奸、绑架等严重危及人身安全的暴力犯罪行为的，如以暴力手段抢劫枪支、弹药、爆炸物或者以绑架手段拐卖妇女、儿童的，可以实行特殊防卫。

实施特殊防卫，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

四问：如何认定正当防卫是否“过当”

与正当防卫相比，防卫过当只是突破了限度条件，即“明显超过必要限度，造成重大损害”。为统一法律适用，《指导意见》明确：认定防卫过当应当同时具备“明显超过必要限度”和“造成重大损害”两个条件，缺一不可。

判断是否“明显超过必要限度”，《指导意见》指出，要立足防卫人防卫时所处情境，结合社会公众的一般认知作出判断;“造成重大损害”是指造成不法侵害人重伤、死亡。造成轻伤及以下损害的，不属于重大损害。

五问：是否只能针对直接侵害人实施防卫

面对一群不法侵害人，实施共同侵害，作为防卫人，是否只能对主要侵害人进行反击，此前，一直存在争议。

最高法研究室主任姜启波表示，正当防卫是“正对不正”，必须针对不法侵害人进行。但是，不能狭隘地将不法侵害人理解为直接实施不法侵害的人，而是也包括在现场的组织者、教唆者等共同实施不法侵害的人。

六问：发生争执后还手是“正当防卫”吗

因现实中，防卫行为与斗殴具有外观上的相似性，《指导意见》要求通过综合考量案发起因、对冲突升级是否有过错、是否使用或者准备使用凶器、是否采用明显不相当的暴力、是否纠集他人参与打斗等客观情节，准确判断行为人的主观意图和行为性质。

因琐事发生争执，双方均不能保持克制而引发打斗，对于有过错的一方先动手且手段明显过激，或者一方先动手，在对方努力避免冲突的情况下仍继续侵害的，还击一方的行为一般应当认定为防卫行为。

双方因琐事发生冲突，冲突结束后，一方又实施不法侵害，对方还击，包括使用工具还击的，一般应当认定为防卫行为。不能仅因行为人事先进行防卫准备，就影响对其防卫意图的认定。

七问：正当防卫“松绑”是否会被滥用

正当防卫“松绑”、鼓励正当防卫是否会导致逞凶斗狠、防卫权滥用?

《指导意见》在强调维护公民正当防卫权利的基础上，也强调要防止权利滥用，对于以防卫为名行不法侵害之实的违法犯罪行为，要坚决避免认定为正当防卫或者防卫过当。

《指导意见》第十条要求，防止将滥用防卫权的行为认定为防卫行为，对于显著轻微的不法侵害，行为人在可以辨识的情况下，直接使用足以致人重伤或者死亡的方式进行制止的，不应认定为防卫行为。