打印机型号怎么分辨性能看这里!如何比对商品类别？打印机开机后显示图标属商标使用吗？

如何匹配商品类别？打印机开机后显示图标是商标使用吗？—— brother商标侵权案件的讨论意见

作者‖黄福林

这篇文章开始于《中国工商报》 2017年2月21日。相关案例介绍如下。

本案当事人中，请求近照在工业打印机外壳和相关软件上添加“Brother图片JET”“brotherJet”或“Brother JET”标识，或委托对外销售相关打印机行为构成：010。

笔者赞同此结论，但原文作者有关商品类别比对、打印机开机后显示“brotherJet”字样的性质判定等事项分析，有值得进一步商榷、改进之处。

首先，界定商标侵权行为时，应当将被控侵权商品及其所使用的商业标志，与拟保护的注册商标核定使用的商品及其核准注册的商标本身进行比对，而不是与该注册商标权利人实际使用商标的商品及其实际使用的商标进行比对。即：一是比对被控侵权商品，与拟保护的注册商标核定使用的商品是否相同类似；二是比对被控侵权商品上实际使用的商业标志，与他人核准注册的商标本身是否相同近似。当然，商标权人实际使用商标的情况，是判定其注册商标知名度的关键，也是判定被控侵权商品与拟保护的注册商标之间混淆可能性的重要因素。

本案中，商标权人日本兄弟工业株式会社的第1981663号brother注册商标，其核定使用的商品是第9类的“喷墨打印机、激光打印机、点阵打印机”等。该商标权人实际使用brother注册商标的商品，是办公打印机，是与计算机连用的喷墨打印机，是第1981663号brother注册商标核定使用的“喷墨打印机”商品中的一种。本案当事人上富卓勤公司的被控侵权商品，虽说是个性化工业用打印机，但也是与计算机连用的喷墨打印机，也属于第1981663号brother注册商标核定使用的“喷墨打印机”商品中的一种。据此，笔者认为，本案当事人上富卓勤公司是在第1981663号brother注册商标核定使用的“喷墨打印机”商品上，使用“Brother＋图＋Jet”“BROTHERJET”或“brotherJet”标志，是在相同商品上使用与第1981663号brother注册商标近似的商标。

其次，本案当事人在其打印机配套软件中载入“brotherJet”或“Brother＋图＋Jet”标志，使其打印机开机后显示屏上显示前述标志的行为，是否属于标示商品来源的商标使用行为？笔者认为，对该问题宜分两步进行分析。其一，在打印机配套软件中加载，在打印机开机后显示屏上显示相关标志，有无标示商品来源的主观意图及客观效果？其二，如果有标示商品来源的主观意图及客观效果，那么，是标示打印机的商品来源，还是标示其配套软件的商品来源？

本案当事人被控侵权的个性化工业用打印机售价均在3万元以上，从常理上来讲，最终用户即使是生产经营者，其选购该打印机时，也应当会开机查验，非常容易注意到打印机显示屏上显示的“brotherJet”或“Brother＋图＋Jet”标志。同时，与计算机连用的打印机等设备，其配套软件一般是捆绑销售或者配套赠送给最终用户。在未特别标明为软件商标，也不属有较高知名度的软件商标的情况下，该设备开机后显示的商标，或者说开机后显示的能产生商品来源识别效果的标志，一般会被认为是该设备的商标而非配套软件的商标，即，此情形下显示的商标，一般是标示该设备的商品来源而非标示配套软件的商品来源。据此，笔者认为，在日本兄弟工业株式会社的brother牌打印机有较高知名度的情况下，本案当事人在其打印机配套软件中加载“brotherJet”或“Brother＋图＋Jet”标志，使其打印机开机后显示屏上显示前述标志的行为，客观上会让最终用户在选购时，就误认为是brother牌打印机或者是与brother注册商标相关的打印机，客观上会产生标示打印机的商品来源之效果。本案当事人委托他人生产并购进涉案打印机后，之所以自己在打印机的配套软件中添加“brotherJet”或“Brother＋图＋Jet”标志，使其打印机开机后显示屏上显示前述标志，其主观意图就应当是想让最终用户认为其打印机来源于“brotherJet”或“Brother＋图＋Jet”。

所以说，本案当事人购销的7台BR 1800型号打印机，即使外壳上未粘贴、镂刻任何与“brother”相同或者近似的标志，其自行在打印机的配套软件中添加“brotherJet”或“Brother＋图＋Jet”标志，使其打印机开机后显示屏上显示前述标志的行为，也构成了在打印机商品上使用“brotherJet”或“Brother＋图＋Jet”商标的行为。如果前述7台打印机的外壳上，除了“BR 1800”型号标志外，没有标注能产生商品来源标示功能的任何标志的，那么，本案当事人前述自行在配套软件中添加“brotherJet” 或“Brother＋图＋Jet”标志，使打印机开机后显示屏上显示相关标志的行为，其标示打印机商品来源的效果就更为突显。

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