根据现行《公司法》的规定,有限责任公司和股份有限责任公司都对职工代表监事作出了如下规定:公司监事会应当包括股东代表和适当比例的职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工代表大会或者其他形式民主选举产生(详见《公司法》第五十一条第二款、第一百一十七条第二款)。
一、职工代表监事的前提
关于上述关于职工代表监事的规定,那么问题来了。担任职工代表监事的前提是职工必须与公司建立劳动关系,还是公司兼职人员与公司人员建立事实劳动关系没有问题?对此,上海市第二中级人民法院在(2017)沪02第891号判决书中作了明确答复。
上海市第二中级人民法院认为,与公司签订劳动合同或具有事实劳动关系是成为职工代表监事的必要条件。理由如下:一、职工代表大会是协调劳动关系的重要制度,职工代表必须与公司有劳动关系。我国《公司法》没有规定职工代表的任职条件,建议通过相关行政法规对职工代表进行解释。《企业民主管理条例》第二十三条规定:“与企业签订劳动合同建立劳动关系并与企业有事实劳动关系的职工,有权选举和被选举为职工代表大会代表。职工代表依法终止或者终止劳动关系的,应当自行终止其代表资格。“第二,职工代表监事应当通过职工代表大会、职工代表大会等形式从职工代表中民主选举产生。《公司法》第五十一条第二款规定监事会应当包括公司职工代表,表明职工代表资格是成为职工代表监事的资格。
二、职工代表大会简介
上述《公司法》第51条第2款和第117条第2款均提到,公司监事会中职工代表的比例应不低于三分之一。从法律上讲,这一规定在效力上是强制性的,即公司监事会必须包括不少于三分之一的职工代表监事。职工代表监事可以从职工代表大会或者职工代表大会中选举产生。从实际出发,召开职工代表大会比召开职工代表大会麻烦得多。因此,我们建议相对大型的公司应该建立职工代表大会,这样更容易选举职工代表监事或者制定和修改公司的规章制度,而不是通过职工代表大会。特别是《劳动合同法》实施后,很多劳动争议的劳动者认为,单位规章制度不适用的原因是规章制度通过的程序不合法,包括公司召开职工代表大会的程序存在缺陷,这让我们有必要理解。下面简单介绍一下职工代表大会。
上述《企业民主管理条例》(总工程师[2012]12号)是由中共中央纪律检查委员会、中共中央组织部、国务院国有资产监督管理委员会、监察部、中华全国总工会、中华全国工商联联合发布的,就法律效力而言,是一项群体性规定。在没有上级法律对职工代表大会做出详细规定之前,可以参照规定成立职工代表大会。
1.员工代表的组成
职工代表由工人、技术人员、经理、企业领导和其他员工组成。其中,企业中层管理人员和领导一般不得超过职工代表总数的20%。与更年期相比,职工代表人数应按不低于职工总数的5%确定。
2.职工代表大会议题的确定
我们认为,员工代表了解提案(公司对规章制度的修改等)更重要。)提前,最好在开会前七天以书面形式送达。
3.召开职工代表大会所作的决议应有会议纪要,各参加人员应签字确认,这是企业在劳动合同纠纷中非常重要的证据。
反正越是学习实践和法律,越是觉得做生意不容易,越是了解创业者。
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本文作者
陈丽娅律师
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