2012年法定节假日 当“轮休日”遇到法定节假日，如何计算加班工资？

徐，某私企员工，2009年10月到该私企质检，与该企业签订劳动合同至2016年10月，规定徐每月正常出勤工资为4000元。徐的工作安排是一周6天，法定节假日也上班，但私企只按150%的标准支付徐法定节假日的加班工资。

自2013年1月起，徐的作息时间调整为休息，每班工作12小时，其中包括1小时的用餐时间。2013年1月至2015年12月，共10个法定节假日迎来了徐的“轮休日”。徐认为，在这种情况下，单位应安排其补休，补休时间应为11小时。在与该单位协商未果的情况下，徐不得不申请仲裁，要求该私营企业支付2009年10月至2012年12月法定节假日的加班费差额。

仲裁委员会认为，企业虽然实行综合计算工时工作制，但在综合计算工时工作制的工作周期内，仍需按照300%的标准支付劳动者法定节假日的加班费。因此，2013年1月前法定节假日企业支付的加班工资存在差异，应予以弥补。单位实行综合计时制，安排工人休息。当劳动者在“轮休日”遇到法定节假日时，无需安排劳动者补休。因此，不支持2013年1月以后的休息日工人要求支付加班工资。

个案分析

本案主要涉及两个争议点。一、综合计算期内法定节假日工资支付问题。第二，当劳动者在“轮休日”遇到法定节假日时，是否需要安排补休或休息日支付加班工资。

我们先区分几组概念。

第一，工作时间和休息时间。

1.工作时间不仅包括操作时间，还包括准备时间、结束时间、法定非劳动消耗时间(如劳动者自然需要中断的时间、流程需要中断的时间、劳动者停止工作的时间、女职工哺乳婴儿的时间等)。);不仅包括在职工作时间，还包括按规定或单位离职从事其他活动的时间。

2.休息时间是指劳动者在规定的工作时间以外控制自己的时间。休息时间有三种:(1)间歇时间，是指员工在每个工作日休息和吃饭的时间。间歇时间一般不计入工作时间。②每日休息时间是指两个工作日之间的休息时间。(3)休假，是指劳动者坚守岗位，甚至享受带薪休假，包括法定节假日和每周休息日。

3.特殊时间:1)为满足用人单位的具体要求，劳动者从事各种准备工作的待命时间或处于待命状态的待命时间。虽然有时它本质上不受雇主的约束，但劳动者不能自由控制或使用它。准备或待命时间应包括在工作时间内。2)因单位安全、消防、休假等原因，需要承担单位临时安排或安排的与劳动者本职工作无关的值班任务，或者单位安排劳动者承担与本职工作相关的值班任务，但在值班期间可以休息的。这种不正常的工作模式可以统称为值班。值勤期不能简单地按照工作时间来计算。

二、特殊工作时间。

1.特殊工时制度的形式:《劳动法》第三十九条规定，企业因生产特点不能实行标准工时制度的，经劳动行政部门批准，可以实行其他作息方式。《劳动部关于实施〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》规定，有两种特殊的工时制度:一种是综合计算工时制度，一种是不定时工时制度。

2.综合计算工时工作制:上海市劳动和社会保障局《关于本市企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(沪劳富宝发[2006]40号)规定，综合计算工时工作制是指企业特殊工作条件或受季节和自然条件限制，要求员工连续工作而不能实行标准工时工作制，采用周、月、季、年综合计算工时工作制的周期。《劳动部关于劳动者工作时间有关问题的批复》(劳部发〔1997〕271号)规定，综合计算周期内特定一天(或一周)的实际工作时间可以超过8小时(或40小时)，但综合计算周期内的实际总工作时间不得超过法定标准总工作时间。因此，综合计算工时制度的日平均工作时间和周平均工作时间应与标准工作时间制度相同，标准工作时间制度与标准工作时间制度的区别仅在于计算周期。

3.不定时工作制:上海市劳动和社会保障局《关于本市企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》规定，不定时工作制是指工作时间不确定的工作时间制，由于工作条件特殊，需要员工安排移动操作。《劳动部关于实施〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》规定，经批准实行不定时工作制的职工，不受《劳动法》规定的日、月工作时间延长标准的限制，但用人单位应当采取弹性工作时间等适当的作息方式，保证职工的休息休假权利和生产工作任务的完成。

区分了以上概念，就可以讨论了。

针对综合计算期内法定节假日工资如何支付的问题。

《上海市企业工资支付办法》第十三条规定，用人单位根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付工资:

(一)安排劳动者延长工作时间超过每日法定标准工作时间的，支付不低于劳动者本人小时工资标准150%的工资报酬；

(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日工资或者小时工资标准的200%支付工资；

(三)安排劳动者在法定节假日工作的，工资按照不低于其日工资或者小时工资的300%支付。用人单位依法安排实行计件工资制的劳动者在法定标准工作时间以外工作的，计件单价应当按照上述原则进行相应调整。

经劳动保障行政部门批准，实行综合计算工时工作制的用人单位，劳动者综合计算工时工作制超过法定标准工时工作制的，视为延长工作时间，并按照本条第(一)项的规定支付劳动者延长工作时间的工资；

用人单位安排劳动者在法定节假日工作的，应当按照本条第(三)项的规定支付工资。

经劳动保障行政部门批准实行不定时工作制的用人单位，在法定节假日安排劳动者工作的，应当按照本条第(三)项的规定支付工资。

据此，用人单位在劳动者综合计算期内法定节假日上班的，应当按照不低于日工资300%的标准支付加班工资。

针对职工“轮休日”法定节假日如何处理的问题。

1.标准工时制度下的总工作时间

根据《关于职工年平均工作时间和工资折算的通知》，职工年、季、月工作日应为:

年度工作日:365天-104天(休息日)-11天(法定节假日)=250天；

季节性工作日:250天÷4季=62.5天/季；

月工作日:250天÷12个月=20.83天/月(这里要区别于工资计算的21.75天/月，这是从法定节假日也是带薪的概念推导出来的)；

基于上述规定，我们可以计算标准工作制下的下个月、季度和年度的总工作时间:

月总工作时间:20.83*8小时=167小时；

季节总工作时间:62.5*8小时=500小时；

全年总工作时间:250*8小时=2000小时；

对于实行综合计算工时制度的劳动者，周期内某一天(或某周或某月)的实际工作时间可以超过工作时间，但综合工作时间周期内的总工作时间不得超过标准工作时间制度下的总工作时间。由于综合工作时间制度是单位对工作日和休息日进行综合安排的制度，而综合工作时间周期和法定节假日是两个独立运行且不交叉的制度，所以在计算综合工作时间周期时已经排除了法定节假日的天数，换句话说，工人的工作时间已经排除了法定节假日的“现休”时间，所以当工人在综合工作时间周期内的法定节假日休息时，他们并不是在轮换。如果由于劳动者当月不轮换，实际工作时间超过综合计算周期内应工作的时间，用人单位应向劳动者支付超出部分的加班费，而不是安排劳动者休息。

本案中，徐要求用人单位在“轮岗日”支付加班工资，缺乏事实和法律依据。

休息休假制度的最终目的是保护工人的休息权利，避免过度劳累损害工人健康。但企业为了提高效率或工作需要，采取一定的管理模式和作息制度是可以理解的。企业应当采取规范有效的工作方法，提高生产效率，依法支付加班工资。每年春节国庆都是举国欢庆的时刻，但还是有很多工人坚守岗位。“用人单位在法定节假日安排劳动者加班的，应当支付不低于劳动者日工资或者小时工资300%的加班工资。“这个话题已经被公众多次提出，但还是有很多工人拿不到自己的加班工资。

由于劳动者处于相对弱势的地位，劳动者的维权行为往往牺牲了自己的前途甚至工作，所以给了用人单位一个机会。希望企业重视加班费的发放，让劳动者有一个舒适的法定假期。