.简述汉朝主要的法律形式专题之古代中国如何立法：君主的意志和命令就是最高法律

中国古代国家，夏、商两代是奴隶主阶级专制政治，徐州至清末是封建州阶级专制政治，中国古代国家的法律是奴隶主阶级和封建州阶级意志的体现。

我国古代，国家的政体基本类型是君主专制，没有一定的立法程序，君主的意志、命令就是最高的法律。

西汉中央最高司法长官杜周，断案专以皇帝的旨意行事，而不遵循法律条文。有人质问他:

“君为天下决平，不循三尺法(写在三尺竹简上的法律文书)，专以人主意指为狱(断案)，狱者固如是乎?”

杜周理直气壮地回答:

“三尺安出哉?前主所是著为律，后主所是疏为令；当时为是，何古之法乎!”

杜周的话比较深刻地道出了中国古代法律的本质和特点。君主拥有最高立法权，同时又拥有最高司法权。君主可以制订法律，也可以改变或不执行法律，君主高于法律，凌驾于法律之上。在绝大多数情况下，君主自身不受法律的约束，更不受法律的制裁。

中国古代的法律，就其内容来说，以维护君主的权势和利益为核心，严厉制裁和镇压损害、反抗君主统治的行为、言论乃至思想，刑法典是中国古代法律的主体和基本内容。

一、夏商时期以刑代法

在奴隶社会，奴隶是不被当人看待的。夏商两代，俘虏大部分被杀掉，有少部分留下来施刑后留做奴隶。那时的刑，也就是法，带有阶级压迫的性质。但对什么样的人用什么样的刑，并无任何规定，完全凭奴隶主的意志行事。作战时，君主对本族人，要发布军令，对不服从命令的人，也给予刑罚制裁。

如夏讨伐有扈氏之前，夏后启在誓师时宣布:

“用命;赏于祖;不用命，戮于社，予则帑(通“孥”，贬为奴隶)僇(刑辱)女(汝)。”

后一种情况，用刑是有限制、有规定的。

二、西周出现法律的雏形

西周开始进入封建社会，农奴有半独立的人格，对农奴的用刑开始有一些规定。周初有刑书，称为《九刑》，即施用九种刑罚的规定。穆王时，吕侯任司寇，对用刑作更具体细致的规定，称为《吕刑》。西周时的刑书，只供司寇审理案件时掌握，并不向农奴宣布。对贵族有时也用刑，但不预先作具体规定，由王、侯、公卿等临时掌握，刑名与农奴也不同。

三、春秋战国时期开始有成文法

春秋时期，郑、晋等国开始有成文法的公布，把刑书铸在鼎上，或刻在竹简上。战国时期，各国普遍制定了成文法，如韩国有《刑符》，楚国有《宪令》，齐国有《七法》，秦国有《秦律》，赵国有《国律》，魏国有《法经》等。而以魏国李悝制定的《法经》最为著名，它集春秋后期以来各国立法的大成。《法经》的内容早已失传，其篇目保存于《晋书·刑法志》中。

​秦统一后，基本上沿用战国时期的《秦律》。1975年湖北云梦出土的《秦律》，就是秦朝的法律文书，包括了秦律的基本内容和主要条文。除秦律外，皇帝的诏令是更为重要的法律依据。当诏令与法律条文发生矛盾时，以诏令为准。秦始皇三十四年，根据李斯的建议，颁布了焚书令。其中规定:

“非博士官所职，天下敢有藏诗、书、百家语者，悉诣守、尉杂烧之。有敢偶语（相对私语)诗、书者弃市。以古非今者族;吏见知不举者与同罪。令下三十日不烧，黥为城旦(罚筑四年长城的刑名)。

这是秦朝最重要的一项法律。

四、汉律的形成

汉朝的法律，主要是汉前期制定的，包括《九章律》、《傍章律》、《越宫律》和《朝律》等。汉朝建立后，高祖命丞相萧何制定汉朝法律。萧何参考《法经》、《秦律》，在盗、贼、囚、捕、杂、具六律之外，增加月、兴、展三律，称为《九律》。《九章律》是一部以刑事为主并包括一部分民事的法典，是汉朝最基本的法律。

高祖还命奉常叔孙通制定有关朝仪的专律《傍章律》。汉武帝时，命张汤作有关官廷警卫的专律——《越宫律》，命越禹作《朝会正见律》，又称夜朝律》、《朝仪》。以上四律，总计六十篇三百五十九章，统称汉律。汉律至唐时已散，仅存篇目、律名和片断记载。

五、魏、晋、南、北、朝时期律法的发展

三国时，魏明帝命陈群、刘劭等人制定《魏律》十八篇。《魏律》是在汉代《九章律》的基础上进行修订的。保留《九章律》中的盗、贼、因、捕、杂、户六个篇目;改兴为擅兴;改具律为刑名，并列为全律之首;删除厩律;增加劫掠、诈伪、毁亡、告劾、系讯、断狱、请赇(贿赂)、惊事、偿赃和免坐等十篇。《魏律》全文已佚，《晋书・刑法志》仅存《魏律序略》，可略知其概貌。蜀国有诸葛亮等制定的《蜀科(律)》。吴国律令，多依汉制。

晋初，武帝命贾充、羊祜、杜预等十四人，以汉、魏律为基础，制定《晋律》(也称新律)，于泰始四年颁行全国，故又称《始律》。《晋律》二十篇，六百二十条。从魏律中去掉劫略，惊事、偿赃、免坐四篇；增加法例、卫宫、水火、关市、违制、诸侯六篇。制是有关行政违制处理的专篇。恢复汉律中厩律的名称。张斐、杜预为《晋律》作了注。此外，有晋令四十篇，二千三百零六条；还有《故事》三十卷，是由贾充从当时“制诏之条”中定而成的。

南朝梁武帝命蔡法度、沈约增损《晋律》，完成《梁律》二十篇。《梁律》在篇目上略有修改:将《晋律》中的贼律改为贼叛，盗律政为盗劫，请赇改为受赇，捕律改为讨捕，去掉诸侯篇，增加仓库篇。

北朝在法律制定方面优于南朝。北朝的法律主要有《北魏律》、《北齐律》、《大律》(北周)三部，以《北齐律》为优。《北齐律》是一部具有代表性的封建法典，共十二篇，九百四十九条。简明扼要是其显著特点。并首创“重罪十条”，亦称“十恶”，成为后世封建法典最重要的内容。

六、隋唐时期的封建法典比较完备

隋朝先后有《开皇律》、《大业律》，基本内容相同，篇目大体同于《北齐律》。唐朝的法律形式有律、令、格、式四种。律主要是处理刑事犯罪的法律条文，令是国家政治法律制度的设立废更的诏令；格是国家机关的行政法地，式是国家机关的公文程式和活动细则。

中唐以前，高祖、太宗、高宗、玄宗诸帝，都很重视法律的制定。先后有《武德律》、《贞观律》、《永律》颁行。唐玄宗曾三次修订法律，有开元律、令、格、式，并制定了我国历史上最早的行政法典——《唐六典》。《唐律疏议》和《唐六典》，都完整地保存下来。《唐律疏议》是我国现存最早的一部完备的封建法典。

七、宋代法律的特点

宋初，太祖诏工部尚书判大理寺事窦仪主持编定《刑统》三十卷，于建隆四年颁行全国。《宋刑统》的篇目和基本内容与《唐律疏议》大体相同。与唐律稍有变化的是:在律文之后附以当时通行的单行的敕令，即将律与有关的敕令合编在一起。皇帝的诏敕是最有效力的法律形式，敕可以代律，也可以破律。

宋朝历代皇帝大都要进行编敕工作，比较著名的有《建隆编敕》、《太平兴国编敕》、《淳化编敕》、《咸平编敕》等。编制初由大理寺掌管，仁宗设“详定编敕所”专司其事。神宗以前，律、敕并重，神宗以后，以敕代律，并创设了统编敕令格式的体例。如《元丰编敕令格式》，有二千零六卷之多。

八、元代律法的主要形式

元代始终没有制定唐律那样比较完备的法典。有元一代，立法行政，断狱量刑，都以因时临事而陆续颁布的有关文书为依据。这些文书，一部分以诏制的形式，绝大部分以条格和断例的形式颁行全国。元朝的法律，以英宗至治三年颁布的《大元通制》为代表。《大元通制》全书共二千五百三十九条。内容主要有三部分:一、诏制，九十四条；二、条格，二十七目，一千一百五十一条；三、断例，十ー目，七百一十七条。

另有别类五百七十七条。分为名例、卫禁、职制、条令等二十篇。《大元通制》的特点是，可看成一部汇编性质的法典。《元典章)是元朝另一部重要的法律文书，它不是专门的法典，但其中包括了许多法典的内。

九、明朝的法律是一部特殊的法律

明太祖朱元璋很重视法律的制定。洪武三十年，颁布明朝最重要的法典——《大明律)。《大明律》共四百十条，在篇目上仿《元典章》，以吏、户、礼、兵、刑、工为六律，篇首为明例律，共七律。每律下又分若干门。以刑律最多，分盗贼、人命、斗殴、骂詈、诉讼、受赃、诈伪、犯奸、杂犯、捕亡、断狱十一门，一百七十一条。《大明律》是ー部较有影响的封建法典。

在(大明律)之外小，朱元璋还亲自采辑官民不依律令而犯罪受到严惩的案例，编成《大诰》，颁发全国。《大诰》是在重典治国思想指导下制定的一部特殊法规，共四编二百三十六条。明朝的法律形式还有令、例，式。令、例先是补律之不足，后来在实践中成为主要的法律形式。

十、大清以例治天下

清初顺治三年，颁布《大清律集解附例》，是清代第一部完整的法典，但内容上没有什么创新，实际上是明律的翻版。后经康熙、雍正朝几次修订，至乾隆五年最后完成，定名《大清律例》(简称《大清律》)。《大清律》以《明律》为蓝本，结构形式和基本内容几乎完全相同，所增加的主要是例。定例、修例是清朝最重要的立法活动。例是清代主要的、也是更为灵活的法律形式。随着社会的发展，由例替律，律多成为虚文，甚至以例破律。有人说“清以例治天下”，是有一定事实根据的。

参考资料：

《辞海》

《汉书·杜周传》

《史记·夏本纪》

《史记，秦始皇本纪》

韩儒林《元朝史》

《中国大百科全书·中国历史元史》