【吕良彪】江美独栋和马兴全会上诉吗？多名律师解释了判决，判处“独联体制度改革时”。

关镇海

本报记者贾根延陈峰北京报道

11月24日，《华夏时报》主办的“独东制度改革时的a股”看门人“法律责任研讨会”在北京举行。著名法学专家、上市公司独栋、律师、会计师事务所代表等各领域专家共同参与讨论，为中国资本市场的良性发展提出建议。

此前，康美药业特别代表诉讼案在一审落地，独立董事5% ~ 10%的连带赔偿责任被判为5% ~ 10%，连带赔偿规模约为3.68亿韩元，当时在职时年薪只有10万韩元左右。巨额的水车在资本市场引起了轩然大波。

一审判决合理吗？独栋是否要承担巨额连带责任？几位资深律师在研讨会上发表意见。除此之外，业界内还关注康美药业前董事长马兴全一审有期徒刑12年。

一位律师在研讨会上说，法律的功能中有很大一部分是一种威慑，一种是立法的威慑，一种是司法的威慑。证券法中已经规定了动监库的责任。但是通过“在实践中都是不合理的”的判例，大家对这件事都很重视，所以那么多独立董事相继“逃脱”，从这个角度来看，那显然是有影响力的、象征性的判定。

独揽巨额连带判决

康美药业5名董事委屈吗？大成律师事务所吕良彪律师在研讨会上说：“当然委屈。”

吕良彪律师认为，对独立董事的行政处罚是理所当然的，但这样史无前例的民事判决似乎违背了公正原则，与5名独东的过失、收入和责任过于不相称，外国公司法实践中也没有这样的例子，因此可以参考行政法的“比例原则”。

吕良彪

在他看来，“低工资、低风险”是基本的公平原则，年薪约10万韩元，但要一起赔偿亿。不管怎么强调工作岗位的重要性，显然责任权利不正确。另外，独立董事或独立董事实际上可以发挥的作用和错误(主要是疏忽)程度不应承担这种风险和责任。

到目前为止，只有康美药业宣布公司方面放弃了上诉。江美药业独联体会是否上诉还不得而知。北京市元田律师事务所主任张元忠律师认为，以市长/市场热点为契机，独立董事负有如此沉重的责任，必须上诉，上诉后或有可能改版。

作为a股历史上的标志性事件，很多律师认为，作为康美药业特别代表的诉讼具有标杆意义，将成为未来或相关判决的案例样本。因此，张元忠律师认为，即使相关独生不承担实际赔偿责任，相关独生也等于放弃上诉或牺牲独立董事集团的利益。

张元忠

"江美药业独洞一审判决的连带责任太重。"张元忠律师也认为，作为上市公司“看门人”，独立董事不能完全完成对上市公司的协调工作，权利和责任不同时，此次处罚相对较重。

此外，北京市本岛律师事务所首席合作发起人穆萨志律师在一审判决中认为，对独栋5%至10%的连带赔偿判决缺乏具体的法律依据。相关法令规定了民事责任的公平分配问题和法律适用上的适当问题，这不是法官自由裁量权可以解释的。

无藏

但是，北京德航事务所合伙人关振海在研讨会上表示，这是合法判决，有法律依据。证券法没有单独提出这部分内容。这是因为没有区分普通董事和独立董事。也就是说，将独立董事和普通董事放在一起规范。因此，《证券法》第99条非常清楚，对于这一部分，法院裁定独立董事应负责并不是问题。(威廉莎士比亚，《证券法》、《证券法》、《证券法》、《证券法》、《证券法》、《证券法》)

“但是那个问题在哪里，判决可能没有结合我们中国的独立董事运营环境做出判决。”关振海说：“这里有一个问题。法律的功能是什么。事实上，法律的许多功能是一种抑制。一个是立法的抑制，一个是司法的抑制。”证券法已经规定了动监库的责任，但通过“在实践中大家都不以为然”的判例，大家对这件事都很重视。

视了，所以说，那么多的董事接连“出逃”，从这个角度而言，它肯定是有影响力、标志性的一个判罚。

12年有期徒刑判罚

11月17日，广东省佛山市中级人民法院对康美药业原董事长、总经理马兴田等12人操纵证券市场案公开宣判。马兴田因操纵证券市场罪、违规披露、不披露重要信息罪以及单位行贿罪数罪并罚，被判处有期徒刑12年，并处罚金人民币120万元。

法院审理查明：2015年至2018年期间，马兴田伙同他人，违规筹集大量资金，利用实际控制的股票交易账户自买自卖、连续交易，操纵康美药业股票价格和交易量，致使共计20次连续10个交易日累计成交量达到同期该证券总成交量30%以上，共计7次连续10个交易日累计成交量达到同期该证券总成交量50%以上。

另外，马兴田还组织、策划、指挥公司相关人员进行财务造假，向公司股东和公众披露虚假经营信息；故意隐瞒控股股东及关联方非经营性占用资金116亿余元不予披露。

此外，2005年至2012年期间，马兴田为康美药业谋取不正当利益，向多名国家工作人员行贿共计港币790万元、人民币60万元，康美药业及马兴田均构成了单位行贿罪。

作为执业31年的律师，武绍智在11月24日的研讨会上表示，在证券市场中应当加重行政方面的处罚，对于证券犯罪应该轻邢化。

“毕竟企业家为社会创造财富，应当在刑事处罚上慎重，不要采取‘一棍子打死’的风格。为社会创造财富不是每一个人都能够做到的，企业家有很多的才能和潜质。” 武绍智律师称。

对比成熟的国外证券市场，武绍智律师认为，在动用刑事处罚方面，国外更多采取的是轻刑化，使他们能够认识到自己的错误，既受到法律的处罚还能重新为社会创造财富。

马兴田一审被判12年是否合理？武绍智律师称：“马兴田经营康美药业这么多年，为社会创造了较多财富，我觉得应该从宽处罚。加上他对社会做的贡献，再从法定上给予判刑。若马兴田上诉，应该改判成三年以下有期徒刑比较合适。”

不过，在清华大学五道口金融学院副院长、金融学教授田轩看来，12年是判轻了。他称：“在美国，财务造假、欺诈发行、内部交易是视同杀人放火的重罪，最多是可以判25年的，比如麦道夫被判了170多年，前一阵子死在了监狱里面，安然事件的董事长判了25年，最后也死在了监狱里，对于这些欺诈发行、财务造假的这些实际责任人，我觉得12年判的是有点轻，应该再重一点。因为真正的资本市场注册制的核心就是以信息披露为核心，再加上严刑峻法。”

责任编辑：麻晓超 主编：夏申茶